《109号文》和《40号公告》的资产划转所得税政策解析（四）
2016-1-19 0:0:0 wondial《109号文》和《40号公告》的资产划转所得税政策解析（四）
《109号文》和《40号公告》的资产划转所得税政策解析（四） 划转的标的是一项业务的，这个条件比较好满足。但划转的标的是某一项单独资产的则需要额外的注意，比如标的是房地产的，还要把原房产的用途和主业在划转后持续12个月。
【市北集团投资性房地产划转案例】根据上海市闸北区政府2014年4月28日第98次常委会精神，闸北区国资委出具《关于同意将市北集团持有的投资性房地产无偿划转给上海市北生产性企业服务发展有限公司的批复》(闸国资[2014]63号)，批复同意上海市北高新(集团)有限公司(以下简称“市北集团”)将其持有的投资性房地产无偿划转至上海市北生产性企业服务发展有限公司(以下简称“市北发展”)。市北发展为市北集团全资子公司。
在本案中资产的划出方和划入方在股权架构关系上可以满足《109号文》的规定，但是划转的资产为投资性房地产，按照政策中的经营连续性规则，这部分投资性房地产在12月内不能改变原有的实质经营活动，也就说标的资产原来是出租赚取租金收入的，那么划转后还得继续出租，而不能转为自用。
(3)股权划转后连续12个月内不改变被划转股权原来实质性经营活动。划转标的为股权的按照《109号文》的规定也需要在12月内不改变原来实质性经营活动，股权以外的非货币资产等不改变实质经营活动好理解，那么对于股权来说，什么是不改变原来的实质性经营活动呢?
个人认为，这条应该是指划入方取得股权资产，在12个月内不能转让。之所以给无偿划转业务特殊性税务处理，主要是基于这种划转是在一个集团内完成的(从税务总局所得税司二处王海勇处长撰文中可以看出)，划转前后均是在一个集团内。若是划入方将取得的股权资产在12个月转让，该项股权资产已不在这个集团内部了，因此就不符合政策立法的出发点了。因此，我个人认为，对于划转的标的无论是股权还是资产都不应该在划转后12个月内转让，这也应该是12个月内不改变实质经营活动的题中之义。
但是，12月内不转让，不应该包括接受外部投资者的增资行为，也就是说其他投资者加入造成原股东的持股比例降低不属于原股东出让行为，主要原因为在正常的交易下原股东所享受的经济利益一般不会减少。
另外，这个约束性条件是否也包含被投资企业或者由于划转而发生股权变更的企业要在12个月内不改变他的经营活动呢?比如说母公司持有的某高档餐饮类上市公司2%的股票，将其全部划转给全资子公司，我认为就不能要求这个餐饮类的上市公司在12个月内不能改变原来的实质经营活动。主要原因是，全资子公司接受的是2%的股权，对上市公司并不拥有控制权，也就无法决定上市公司的主营业务，高档餐饮企业遇到《八项规定》普遍经营不景气，那么上市公司就可能被借壳。因此，限制这个条件是没有意义的，只要是这项股权资产还在划入方就可以了。
【兵器集团无偿划转案例】2015 年 5 月18 日中国兵器工业集团公司(以下简称“兵器集团”与中兵投资管理有限责任公司(以下简称“中兵投资”)签署了股权《无偿划转协议》，将其持有的湖南江南红箭股份有限公司(以下简称“江南红箭”)划转至中兵投资，兵器集团不再直接持有江南红箭股票。兵器集团持有中兵投资100%股权。
在本案中划出方和划入方股权架构可以满足《109号文》的规定，按照划转资产经营连续性的要求，中兵投资不能在12个月内转让江南红箭股票。
3.划转后连续12个月内交易双方的股权架构不能改变。《40公告》第七条规定“交易一方在股权或资产划转完成日后连续12个月内发生生产经营业务、公司性质、资产或股权结构等情况变化，致使股权或资产划转不再符合特殊性税务处理条件的，发生变化的交易一方应在情况发生变化的30日内报告其主管税务机关，同时书面通知另一方”，这条规定是对资产划转业务适用于特殊性税务处理12个月约束条件的进一步解释，其中的“生产经营业务、公司性质、资产”等要求应该属于上面讨论的12月经营连续性的体现。而“股权结构”属于新的要求，这条我认为也可以理解为权益的连续性的一个创新性体现。
12个月内股权架构的要求意味着划出方和划入方在12月内应维持划转前的状态，即在划转后的12个月内还应该是母子公司(100%控股)或兄弟公司之间的关系，这也意味着在划转后的12个月内不能出现新股东的增资进入和原股东的减资退出，否则都没法满足这个架构要求。
其实，这条规定在之前的征求意见稿中是有单独的表述规定的，只是在正式的公告中做了简洁化处理了，但还是那个意思。因此，这一点表述的稍稍有点隐蔽，在具体的政策执行操作时交易双方应该格外注意。
(未完待续)
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