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准确判定受益所有人是关键

2016-2-27 0:0:0 wondial

准确判定受益所有人是关键

准确判定受益所有人是关键

  审批改备案后,非居民纳税人享受税收协定待遇的实质条件并未改变,纳税人享受协定待遇,还需要在协定的规定上下功夫。
  非居民纳税人取得股息、利息和特许权使用费要享受协定待遇,需要符合受益所有人的规定。受益所有人指对所得或所得据以产生的权利或财产具有所有权和支配权的人。准确判定该非居民纳税人是否符合受益所有人的条件,就成为非居民纳税人享受协定待遇的关键,也是难点。
  下面以《国家税务总局关于青海大柴旦矿业有限公司的外国投资者享受税收协定优惠税率的批复》(税总发〔2014〕70号)为例,分析税务机关、纳税人应如何准确判断是否符合享受税收协定待遇的条件。

  案件基本情况
  青海大柴旦矿业有限公司(以下简称大柴旦公司)是一家从事黄金开采业务的中外合作企业。外方股东TJS公司持股90%,中方股东持股10%。TJS公司是一家注册于巴巴多斯的国际商务公司,其直接股东是埃尔拉多黄金(巴巴多斯)公司(以下简称EB公司),最终股东是加拿大的埃尔拉多黄金公司。2011年,大柴旦公司宣布分配2008年度的利润2亿元,TJS公司就其取得的股息1.8亿元申请享受中国-巴巴多斯的税收协定待遇。案件的关键在于,TJS公司是否具备受益所有人身份。

  TJS公司受益所有人身份的认定
  根据TJS公司提供的资料,以及《国家税务总局关于如何理解和认定税收协定中受益所有人的通知》(国税函〔2009〕601号)和《国家税务总局关于认定税收协定中受益所有人的公告》(国家税务总局公告2012年第30号)的规定,对TJS公司的受益所有人身份进行分析和认定如下:
  1.TJS公司没有实质经营活动。
  TJS公司是一家国际商务公司,专门对青海大柴旦滩间山金矿项目进行财务管理和经营监管,除此之外没有其他经营活动。
  2.TJS公司的注册资本少,人员配置少,与其取得的巨额股息难以匹配。
  TJS公司2008年至2010年的注册资本仅为1美元,其投资于大柴旦公司的资金均来源于母公司给予的债权融资。之后虽两次增资,但不能改变其在我国的初始投资并非用资本金投资的事实。
  TJS公司现有5名董事,但其2008年至2013年向5名董事支付的董事费总额仅为23000美元,平均每位董事每年取得的董事费不足1000美元。另外,TJS公司声称有5名雇员,并接受外包服务。但是,5名雇员和外包服务的合同均由EB公司签订,5名雇员和外包服务提供商同时为TJS公司和EB公司提供服务,但TJS公司不支付任何费用。
  3.TJS公司对其持有的大柴旦公司股权很少承担风险。
  按照大柴旦公司的章程,TJS公司需要为大柴旦公司承担人员招聘、培训、获取贷款、融资和财务等责任。但是,从TJS公司的董事构成、雇员数量及其相关费用支出来看,TJS公司没有承担相关责任的人员及费用支出记录。
  首先,互联网信息显示,大柴旦公司的人员招聘工作由最终股东埃尔拉多公司的北京办事处负责。
  其次,大柴旦公司的5名董事中,作为外方股东代表的董事长和1名董事分别由埃尔拉多公司的资深中国副总裁和首席运营官担任,而不是由TJS公司派出。
  再次,TJS公司财务报表显示,其向大柴旦公司收取的技术费和服务费均以工资或服务报酬等名义全额转付给了母公司, TJS公司仅是代母公司收取了技术费和服务费。
  4.TJS公司在巴巴多斯不纳税。TJS公司在巴巴多斯注册的类型是国际商务公司,按照巴巴多斯税法,国际商务公司的所得税率仅为1%~2.5%。尽管从该公司2004年至2010年的纳税申报表看,是由于亏损而未在巴巴多斯纳税,但如此低的税率不利于认定其为受益所有人。
  通过综合分析上述因素,可以认定TJS公司不具有股息受益所有人身份,从而不应享受中国—巴巴多斯税收协定的优惠待遇。 

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